民事再審申請(qǐng)書

再審申請(qǐng)人(一審被告、反訴原告，二審上訴人)：武漢ＸＸ建筑工程有限公司，住所地：湖北省武漢市ＸＸＸ區(qū)ＸＸＸ號(hào)。

統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ。

法定代表人:許ＸＸ，該公司總經(jīng)理，聯(lián)系電話：ＸＸＸＸＸＸ。

被申請(qǐng)人(一審原告，反訴被告，二審上訴人)：周ＸＸ，男，ＸＸ年ＸＸ月ＸＸ日出生，漢族，四川�。兀乜hＸＸ鄉(xiāng)ＸＸ村ＸＸ組ＸＸ號(hào)，公民身份號(hào)碼：ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ，聯(lián)系電話：ＸＸＸＸＸＸ。

再審申請(qǐng)人武漢ＸＸ建筑工程有限公司因與周ＸＸ建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服西安市中級(jí)人民法院（2021）陜01民終11390號(hào)民事判決書，現(xiàn)提出再審申請(qǐng)。

再審請(qǐng)求：

1、請(qǐng)求貴院依法撤銷西安市中級(jí)人民法院（2021）陜01民終11390號(hào)民事判決書，駁回再審被申請(qǐng)人的全部訴訟請(qǐng)求，并再審該案。

2、請(qǐng)求貴院依法裁定再審申請(qǐng)人的一審、二審、再審費(fèi)用由再審被申請(qǐng)人承擔(dān)。

事實(shí)與理由：

《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條規(guī)定“當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（二）原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；（三）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；（四）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；（五）對(duì)審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；（六）原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；（七）審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的；（八）無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；（九）違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的；（十）未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；（十一）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的；（十二）據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；（十三）審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。”根據(jù)上述法律規(guī)定，本案符合再審申請(qǐng)條件“第一款與第二款”之相關(guān)法律規(guī)定，原因分述如下：

一、再審申請(qǐng)人有新的證據(jù)足以推翻原一審、二審判決。

（一）再審申請(qǐng)人過程結(jié)算單價(jià)均是按照±0.000以下28元/m2結(jié)算，工資發(fā)放也是按照此標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算并發(fā)放并清賬的。

再審申請(qǐng)人在整理資料中發(fā)現(xiàn)一份新的證據(jù)，該證據(jù)名稱為“武漢ＸＸ建筑工程有限公司結(jié)算單（2019年1月28日）”，其中，該結(jié)算單是再審申請(qǐng)人與再審被申請(qǐng)人的過程結(jié)算單，結(jié)算內(nèi)容第2項(xiàng)“6#二層展開面積”、第3項(xiàng)“6#三層?xùn)|段墻柱面積”結(jié)算的單價(jià)均是28元/m2，這個(gè)過程結(jié)算單，有周ＸＸ班組長毛勝榮的簽字確認(rèn)。這充分證明±0.000以下都統(tǒng)一按單價(jià)28元/m2結(jié)算，也就是說，再審申請(qǐng)人與再審被申請(qǐng)人在過程結(jié)算中“6#頂板、節(jié)點(diǎn)結(jié)算單價(jià)”均是按28元/m2結(jié)算的。實(shí)際上，再審申請(qǐng)人與再審被申請(qǐng)人在從2018年10月17日合同簽訂開始到工程結(jié)束，2#、6#樓頂板、節(jié)點(diǎn)結(jié)算單價(jià)一直是以28元/m2進(jìn)行的，周ＸＸ班組工資的發(fā)放也一直是以此為結(jié)算依據(jù)并按比例發(fā)放并清帳的。這就說明再審被申請(qǐng)人所提供的2019年12月15日“《雁翔新城B2地塊周ＸＸ木工班組2#、6#結(jié)算協(xié)議》”第1頁“二、結(jié)算單價(jià):······2#、6#樓頂板、節(jié)點(diǎn)結(jié)算單價(jià)均為41元/m2······”內(nèi)容涉嫌偽造，缺乏事實(shí)依據(jù)。原審一、二審判決以再審被申請(qǐng)人所持有的《雁翔新城B2地塊周ＸＸ木工班組2#、6#結(jié)算協(xié)議》為結(jié)算依據(jù)顯然缺乏證據(jù)支持，依法應(yīng)將西安市中級(jí)人民法院（2021）陜01民終11390號(hào)民事判決予以撤銷并再審此案。

（二）同一標(biāo)段也是按照±0.000以上墻大鋼板，頂板木模板綜合單價(jià)為29元/m2，與再審申請(qǐng)人和再審被申請(qǐng)人簽訂的《主體結(jié)構(gòu)勞務(wù)合同》價(jià)格相近，符合市場(chǎng)基本行情；再審被申請(qǐng)人所持2019年12月15日“《雁翔新城B2地塊周ＸＸ木工班組2#、6#結(jié)算協(xié)議》”第1頁“二、結(jié)算單價(jià):······2#、6#樓頂板、節(jié)點(diǎn)結(jié)算單價(jià)均為41元/m2······”，嚴(yán)重背離市場(chǎng)行情。

另外，再審申請(qǐng)人同一標(biāo)段中海雁翔新城21#樓，遂寧市ＸＸＸ建筑勞務(wù)有限公司與王ＸＸ簽訂的木工班組施工合同約定以砼接觸面積計(jì)算±0.000以上墻大鋼板，頂板木模板綜合單價(jià)為29元/m2，與再審申請(qǐng)人和再審被申請(qǐng)人簽訂28元/m2相接近。這也是2018-2019西安市建筑行業(yè)2018-2019墻大鋼板，頂板木模板班組純勞務(wù)人工費(fèi)單價(jià)的基本行情。再審申請(qǐng)人所持2019年12月15日結(jié)算協(xié)議“2#、6#樓頂板、節(jié)點(diǎn)結(jié)算單價(jià)均為41元/m2”，嚴(yán)重與市場(chǎng)行情不相符合。另據(jù)再審申請(qǐng)人了解，再審被申請(qǐng)人2019年在武漢ＸＸ建筑工程有限公司中海項(xiàng)目承接同樣項(xiàng)目，墻大鋼板、頂板木模板結(jié)構(gòu)工程，地下室木模板均價(jià)45元/m2，地上墻大模板、頂板木模板結(jié)構(gòu)均價(jià)28元/m2。

二、（2021）陜01民終11390號(hào)民事判決書認(rèn)定基本事實(shí)不清，缺乏證據(jù)證明。

（一）原一審（2019）陜0113民初16247號(hào)民事判決書基本事實(shí)沒有查清，判決依據(jù)證據(jù)明顯不足。

1、2019年12月15日周ＸＸ所持《雁翔新城B2地塊周ＸＸ木工班組2#、6#結(jié)算協(xié)議》，與武漢ＸＸ建筑工程有限公司項(xiàng)目部(武漢ＸＸ建筑工程有限公司中海新城項(xiàng)目部)、武漢ＸＸ建筑工程有限公司留存協(xié)議不一致，但項(xiàng)目部與武漢ＸＸ建筑工程有限公司所持協(xié)議內(nèi)容一致。三份結(jié)算協(xié)議內(nèi)容不同（1、不同之一：2#、6#樓頂板、節(jié)點(diǎn)結(jié)算單價(jià)不同。再審申請(qǐng)人為32元/m2，再審被申請(qǐng)人為41元/m2。2、不同之二：此單價(jià)包含內(nèi)容不同，再審申請(qǐng)人為“此單價(jià)已包含【修補(bǔ)打磨、合同遺留工程代工費(fèi)用、切割打鏨費(fèi)用】”，再審被申請(qǐng)人為“此單價(jià)已包含【修補(bǔ)打磨、安全基金及切割打鏨費(fèi)用】”。由于原一審卷宗和原二審卷宗均找不到再審被申請(qǐng)人所持有的《雁翔新城B2地塊周ＸＸ木工班組2#、6#結(jié)算協(xié)議》，此處根據(jù)二審（2021）陜01民終11390號(hào)民事判決第11頁第11行-第20行，該判決第12頁第1頁-第9頁確定），簽字也不相同，致使協(xié)議形式不合法，不符合證據(jù)的客觀性、真實(shí)性與合法性原則，不能作為證據(jù)使用。原一審法院在沒有查清真假的情況下，原一審法院應(yīng)以雙方于2018年10月17日簽訂的《主體結(jié)構(gòu)勞務(wù)合同》及相應(yīng)的補(bǔ)充協(xié)議進(jìn)行結(jié)算，但原一審法院仍以周ＸＸ所持2019年12月15日《雁翔新城B2地塊周ＸＸ木工班組2#、6#結(jié)算協(xié)議》為結(jié)算依據(jù)顯然不合理。

2、一審法院沒有綜合一審全部筆錄情況，以周ＸＸ所持結(jié)算協(xié)議和結(jié)算清單予以判決，判決并沒有將應(yīng)該扣除的費(fèi)用予以扣除，也無法確認(rèn)再審申請(qǐng)人對(duì)2019年12月15日所持《雁翔新城B2地塊周ＸＸ木工班組2#、6#結(jié)算協(xié)議》的真實(shí)性是認(rèn)可的。

（1）綜合一審整個(gè)庭審筆錄，再審申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人所持《雁翔新城B2地塊周ＸＸ木工班組2#、6#結(jié)算協(xié)議》的真實(shí)性是不認(rèn)可的。

原一審卷宗再審被申請(qǐng)人證據(jù)卷第92頁《談話筆錄》18行至第22行“······原告：2019年12月15日，在案件審理過程中調(diào)解的時(shí)候，雙方達(dá)成了一份結(jié)算協(xié)議，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人岳川石代表甲方簽字，證人是再審申請(qǐng)人公司的董事長周家陸。這個(gè)協(xié)議只能確定部位，不能確定量，確定量的單子再審申請(qǐng)人給我撕了。被代：真實(shí)性認(rèn)可，認(rèn)可罰款是15000元······”

原一審卷宗再審被申請(qǐng)人證據(jù)卷第92頁《談話筆錄》倒手第4行至93頁第13行“·····？罰款是多少？原告：14000元。材料款是1953元，幫工是119395元，修補(bǔ)打磨146712元，兩項(xiàng)共計(jì)266107元，這三項(xiàng)我認(rèn)可扣除。被代：罰款是15000元，材料款是18455元，認(rèn)可幫工和修補(bǔ)打磨的費(fèi)用兩項(xiàng)共計(jì)是266107元。均：安全基金是35652元。原告：認(rèn)可罰款最終為15000元，材料款為18455元。？總價(jià)款是怎么計(jì)算的。原告：依據(jù)是2019年7月2日雙方結(jié)算的工程量簽證單，已經(jīng)計(jì)算了一個(gè)詳細(xì)的明細(xì)單先向法庭提交。被代：上的量我們認(rèn)可，但是不完全。？實(shí)際完成工程量15層半是否認(rèn)可。原告：認(rèn)可。原告：在我今天提交的結(jié)算協(xié)議中，再審申請(qǐng)人方對(duì)此也是認(rèn)可的，先向法庭提交2019年12月16日節(jié)點(diǎn)計(jì)算的明細(xì)清單一份，上面有岳川石的簽字。？看筆錄簽字�！北淮�在筆錄中專門注明“以再審申請(qǐng)人提供的結(jié)算單為準(zhǔn)”。綜合整個(gè)筆錄，再審申請(qǐng)人并不認(rèn)可該結(jié)算協(xié)議，也就是說再審申請(qǐng)人對(duì)再審被申請(qǐng)人按2019年12月15日所持《雁翔新城B2地塊周ＸＸ木工班組2#、6#結(jié)算協(xié)議》進(jìn)行結(jié)算的主張并不認(rèn)可。

（2）原一審法院沒有依法扣除再審被申請(qǐng)人承諾予以扣除的費(fèi)用，也沒有扣除雙方予以認(rèn)可應(yīng)該扣除認(rèn)可幫工的費(fèi)用。

首先，原一審判決應(yīng)該扣除7萬多未扣除的費(fèi)用。原一審卷宗再審被申請(qǐng)人證據(jù)卷第85頁《談話筆錄》第7行至第10行“再審被申請(qǐng)人：······切割打鉆里面沒有扣，雙方又一次算過，一萬多的幫工費(fèi)用，兩萬多的修復(fù)費(fèi)用，還有3萬多的切割打鉆的費(fèi)用，總共7萬多，原告同意從原告本次主張的工程款中扣除”。判決書第3頁第5行“切割打鉆里面沒有扣，雙方有一次算過，一萬多的幫工費(fèi)用，兩萬多的修復(fù)費(fèi)用，還有3萬多的切割打鉆的費(fèi)用，總共7萬多，原告同意從原告本次主張的工程款中扣除”，但是判決最后沒有扣除相關(guān)費(fèi)用。

其次，原一審判決應(yīng)該扣除幫工費(fèi)用119395元。幫工費(fèi)用原一審判決第6頁第5行“另原告辯稱因雙方2019年12月15日簽訂的結(jié)算協(xié)議中約定的結(jié)算單價(jià)中已經(jīng)扣除了修補(bǔ)打磨、安全基金及切割打鏨費(fèi)用，故幫工費(fèi)用、修補(bǔ)打磨費(fèi)用及安全基金不應(yīng)再在總價(jià)款中扣除”，首先，兩處表述自相矛盾，協(xié)議扣除的是“修補(bǔ)打磨、安全基金及切割打鏨費(fèi)用”，并沒有扣除幫工費(fèi)用，但后面描述是“故幫工費(fèi)用、修補(bǔ)打磨費(fèi)用及安全基金不應(yīng)再在總價(jià)款中扣除”但是縱觀整個(gè)庭審筆錄，并沒有再審申請(qǐng)人認(rèn)可予以扣除該該筆費(fèi)用的證據(jù)。所以即使按照再審被申請(qǐng)人所提供的結(jié)算協(xié)議，幫工費(fèi)用應(yīng)該扣除，因?yàn)閹凸べM(fèi)用不包含在單價(jià)之內(nèi)。

原一審卷宗再審被申請(qǐng)人證據(jù)卷第92頁《談話筆錄》倒手第4行至93頁第13行“·····？罰款是多少？原告：14000元。材料款是1953元，幫工是119395元，修補(bǔ)打磨146712元，兩項(xiàng)共計(jì)266107元，這三項(xiàng)我認(rèn)可扣除。被代：罰款是15000元，材料款是18455元，認(rèn)可幫工和修補(bǔ)打磨的費(fèi)用兩項(xiàng)共計(jì)是266107元。均：安全基金是35652元。原告：認(rèn)可罰款最終為15000元，材料款為18455元·····”。該談話筆錄再審被申請(qǐng)人確定幫工費(fèi)用119395元，而這筆費(fèi)用沒有在再審被申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求中予以扣除，且因?yàn)槭窃谑┕み^程中，因?yàn)樵賹彵簧暾?qǐng)人班組人員不足，根據(jù)雙方簽訂的《主體結(jié)構(gòu)勞務(wù)合同》第六條之規(guī)定，再審申請(qǐng)人安排幫工，而工程是算給再審被申請(qǐng)人周ＸＸ的，幫工工資已有再審申請(qǐng)人付給公司安排的幫工，因此必須扣除，且再審被申請(qǐng)人也明確予以承認(rèn)并確認(rèn)認(rèn)可扣除。

（二）（2021）陜01民終11390號(hào)民事判決書認(rèn)定基本事實(shí)不清，缺乏證據(jù)證明。

1、原二審判決仍然在沒有查清2019年三份協(xié)議的真實(shí)性的基礎(chǔ)上，以周ＸＸ所持有的結(jié)算協(xié)議為結(jié)算依據(jù)進(jìn)行了確認(rèn)，這顯然不合理。

三份結(jié)算協(xié)議內(nèi)容不同（1、不同之一：2#、6#樓頂板、節(jié)點(diǎn)結(jié)算單價(jià)不同。再審申請(qǐng)人為32元/m2，再審被申請(qǐng)人為41元/m2。2、不同之二：此單價(jià)包含內(nèi)容不同，再審申請(qǐng)人為“此單價(jià)已包含【修補(bǔ)打磨、合同遺留工程代工費(fèi)用、切割打鏨費(fèi)用】”，再審被申請(qǐng)人為“此單價(jià)已包含【修補(bǔ)打磨、安全基金及切割打鏨費(fèi)用】”），簽字也不相同，致使協(xié)議形式不合法，不符合證據(jù)的客觀性、真實(shí)性與合法性原則，不能作為證據(jù)使用。

原二審判決確認(rèn)再審被申請(qǐng)人作為判決依據(jù)的是2019年3月9日一審談話筆錄中“······原告：2019年12月15日，在案件審理過程中調(diào)解的時(shí)候，雙方達(dá)成了一份結(jié)算協(xié)議，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人岳川石代表甲方簽字，證人是再審申請(qǐng)人公司的董事長周家陸。這個(gè)協(xié)議只能確定部位，不能確定量，確定量的單子再審申請(qǐng)人給我撕了。被代：真實(shí)性認(rèn)可，認(rèn)可罰款是15000元······”，但是沒有往下看，再審申請(qǐng)人代理人在此次談話筆錄中專門注明“被代：以被告提供的結(jié)算單為準(zhǔn)”，充分說明再審申請(qǐng)人并不認(rèn)可該協(xié)議的真實(shí)性，因?yàn)槿绻�認(rèn)可該協(xié)議的真實(shí)性，也就不會(huì)說以“被告提供的結(jié)算單為準(zhǔn)”，進(jìn)而就不會(huì)有此次爭議之存在。

2、原二審判決沒有針對(duì)一審判決存在的問題進(jìn)行糾正，仍然援引一審錯(cuò)誤進(jìn)行二審說理，同時(shí)對(duì)一審錯(cuò)誤事實(shí)予以確認(rèn)，顯屬不當(dāng)。

（1）原一審判決應(yīng)該扣除最少7萬多未扣除的費(fèi)用，原二審判決仍未扣除。原一審卷宗再審被申請(qǐng)人證據(jù)卷第85頁《談話筆錄》第7行至第10行“再審被申請(qǐng)人：······切割打鉆里面沒有扣，雙方又一次算過，一萬多的幫工費(fèi)用，兩萬多的修復(fù)費(fèi)用，還有3萬多的切割打鉆的費(fèi)用，總共7萬多，原告同意從原告本次主張的工程款中扣除”。判決書第3頁第5行“切割打鉆里面沒有扣，雙方有一次算過，一萬多的幫工費(fèi)用，兩萬多的修復(fù)費(fèi)用，還有3萬多的切割打鉆的費(fèi)用，總共7萬多，原告同意從原告本次主張的工程款中扣除”，但是一審判決最后沒有扣除相關(guān)費(fèi)用。原二審卷宗第28頁再審被申請(qǐng)人提供的《情況說明》第6點(diǎn)“對(duì)于切割打鏨的費(fèi)用我們有一個(gè)三方認(rèn)可的單子好像是三頁紙共計(jì)六萬九千多，我當(dāng)時(shí)簽字了的，對(duì)方不知為什么沒提交。但我同意按七萬扣除”。二審判決在最后判決中沒有進(jìn)行改判，二是“駁回上訴，維持原判”。

（2）原一審判決應(yīng)該扣除幫工費(fèi)用119395元，原二審判決仍未扣除。幫工費(fèi)用原一審判決第6頁第5行“另原告辯稱因雙方2019年12月15日簽訂的結(jié)算協(xié)議中約定的結(jié)算單價(jià)中已經(jīng)扣除了修補(bǔ)打磨、安全基金及切割打鏨費(fèi)用，故幫工費(fèi)用、修補(bǔ)打磨費(fèi)用及安全基金不應(yīng)再在總價(jià)款中扣除”，首先，兩處表述自相矛盾，協(xié)議扣除的是“修補(bǔ)打磨、安全基金及切割打鏨費(fèi)用”，并沒有扣除幫工費(fèi)用，但后面描述是“故幫工費(fèi)用、修補(bǔ)打磨費(fèi)用及安全基金不應(yīng)再在總價(jià)款中扣除”但是縱觀整個(gè)庭審筆錄，并沒有再審申請(qǐng)人認(rèn)可予以扣除該該筆費(fèi)用的證據(jù)。所以即使按照再審被申請(qǐng)人所提供的結(jié)算協(xié)議，幫工費(fèi)用應(yīng)該扣除，因?yàn)閹凸べM(fèi)用不包含在單價(jià)之內(nèi)，且因?yàn)槭窃谑┕み^程中，因?yàn)樵賹彵簧暾?qǐng)人班組人員不足，根據(jù)雙方簽訂的《主體結(jié)構(gòu)勞務(wù)合同》第六條之規(guī)定，再審申請(qǐng)人安排幫工，而工程是算給再審被申請(qǐng)人周ＸＸ的，幫工工資已有再審申請(qǐng)人付給公司安排的幫工，因此必須扣除，且再審被申請(qǐng)人也明確予以承認(rèn)并確認(rèn)認(rèn)可扣除。

原一審卷宗再審被申請(qǐng)人證據(jù)卷第92頁《談話筆錄》倒手第4行至93頁第13行“·····？罰款是多少？原告：14000元。材料款是1953元，幫工是119395元，修補(bǔ)打磨146712元，兩項(xiàng)共計(jì)266107元，這三項(xiàng)我認(rèn)可扣除。被代：罰款是15000元，材料款是18455元，認(rèn)可幫工和修補(bǔ)打磨的費(fèi)用兩項(xiàng)共計(jì)是266107元。均：安全基金是35652元。原告：認(rèn)可罰款最終為15000元，材料款為18455元·····”。該談話筆錄再審被申請(qǐng)人確定幫工費(fèi)用119395元，而這筆費(fèi)用沒有在再審被申請(qǐng)人的一審訴訟請(qǐng)求中予以扣除，也沒有在再審被申請(qǐng)人的二審訴訟請(qǐng)求中予以扣除，并做出了“駁回上訴，維持原判”的民事判決。

綜上全部所述，原（2021）陜01民終11390號(hào)民事判決認(rèn)定的基本事實(shí)不清，判決依據(jù)證據(jù)明顯不足，且再審申請(qǐng)人有新的證據(jù)足以推翻原一、二審判決，再審申請(qǐng)人要求再審之訴求符合《中和人民共和國民事訴訟法》第二百零七條再審申請(qǐng)條件“第一款與第二款”之相關(guān)法律規(guī)定，懇請(qǐng)貴院依法裁定撤銷西安市中級(jí)人民法院（2021）陜01民終11390號(hào)民事判決書，駁回再審被申請(qǐng)人的全部訴訟請(qǐng)求，并再審該案。同時(shí)裁定再審申請(qǐng)人的一審、二審、再審費(fèi)用由再審被申請(qǐng)人承擔(dān)，以最大限度維護(hù)再審申請(qǐng)人的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益不受非法侵犯。

此致

陜西省高級(jí)人民法院

再審申請(qǐng)人：武漢ＸＸ建筑工程有限公司

2022年1月15日

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