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吸收合并中被吸收的企業(yè)債務(wù)由存續(xù)企業(yè)承擔(dān),司法解釋第31條作了規(guī)定,新設(shè)合并中合并的方的債務(wù)由新設(shè)企業(yè)承擔(dān),這是本條解釋的規(guī)定。
其法律依據(jù)是《中華人民共和國(guó)民法通則》第四十四條、《中華人民共和國(guó)合同法》第九十條。與吸收合并相比,新設(shè)合并中的股東都是新股東,如果合并各方均是股份公司,通常通過(guò)各方協(xié)議相互折算股份價(jià)值,交換持股實(shí)現(xiàn)新設(shè)合并,比如康柏與惠普的合并。新設(shè)和別的法律限制比吸收合并多,一般不采用新設(shè)合并,而有選擇性地確定存續(xù)公司,將新設(shè)合并按照吸收合并處理。
需要注意的問(wèn)題:
1、與吸收合并不同的是,新設(shè)合并沒(méi)有規(guī)定與司法解釋第32條相同的債務(wù)轉(zhuǎn)移原則的例外,因此在司法實(shí)踐中要特別避免以司法解釋第32條免除新設(shè)合并中隱瞞或者遺漏的債務(wù)。從合并的本質(zhì)來(lái)說(shuō),新設(shè)合并和吸收合并是相同,應(yīng)當(dāng)適用相同規(guī)則來(lái)處理相同事情,這可能是一些人不理解限制適用司法解釋第32于新設(shè)合并的理由。事實(shí)上,司法解釋第32條是對(duì)企業(yè)合并基本法律原則的例外,本身就不能擴(kuò)大適用,作為例外規(guī)定,司法解釋也需要司法實(shí)踐來(lái)檢驗(yàn)其社會(huì)效果的優(yōu)劣。而且,司法解釋不具有法律的普遍適用性,不宜按照法律適用的類(lèi)推適用原則來(lái)適用司法解釋。對(duì)于新設(shè)合并,司法解釋沒(méi)有規(guī)定在債務(wù)承擔(dān)原則上的例外,即不能類(lèi)推適用司法解釋在吸收合并上規(guī)定的例外。
2、新設(shè)合并雖然在債務(wù)承擔(dān)上不能有例外,但也不排除合并佛可能存在隱瞞或者遺漏債務(wù)的情況。如果出現(xiàn)這種情形,在處理原則上應(yīng)當(dāng)和吸收合并一樣,即合并各方重新協(xié)議確定合并事宜,或者是重新確定合并比率,或者是支付給未隱瞞或者遺漏債務(wù)的無(wú)辜企業(yè)股東金額,即賠償,無(wú)辜一方也可以向隱瞞或者遺漏債務(wù)方行使追償權(quán)。由于合并方隱瞞重大事項(xiàng)導(dǎo)致合并無(wú)法完成或者是合并被撤銷(xiāo)的情況也很常見(jiàn),即使是合并中止或者被撤銷(xiāo),有過(guò)錯(cuò)一方也應(yīng)當(dāng)對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方產(chǎn)生的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
企業(yè)新設(shè)合并相關(guān)知識(shí)介紹:
企業(yè)新設(shè)合并的經(jīng)濟(jì)形式分為橫向合并、縱向合并和混合合并:
橫向合并是指生產(chǎn)、銷(xiāo)售同一類(lèi)型產(chǎn)品或提供同種服務(wù)的而處于相互直接競(jìng)爭(zhēng)中的企業(yè)之間的合并;縱向合并指同一產(chǎn)業(yè)中處于不同階段而實(shí)際上相互間有買(mǎi)賣(mài)關(guān)系的各個(gè)企業(yè)的合并;混合合并指經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域相互獨(dú)立無(wú)關(guān)聯(lián)的企業(yè)的合并。企業(yè)合并具有重要意義,對(duì)于企業(yè)增長(zhǎng)來(lái)說(shuō),合并是一種比擴(kuò)大生產(chǎn)更快的方式,可以增加廠(chǎng)商的規(guī)模,有利于管理者利益。
合并何以使合并企業(yè)獲得緊張的資源,如專(zhuān)利權(quán),甚至是被合并廠(chǎng)商的現(xiàn)金、市場(chǎng)。避稅也是企業(yè)合并的另一好處。稅法和會(huì)計(jì)制度允許合并減少納稅,比如虧損廠(chǎng)商被高利廠(chǎng)商合并,其利潤(rùn)可以在兩個(gè)廠(chǎng)商之間分享并可大量減少納稅義務(wù)。
【新設(shè)合并的兩種方式】
1、由新設(shè)公司以?xún)A向資金購(gòu)買(mǎi)部分參與合并公司的資產(chǎn)或股份,該部分參與合并公司的股東喪失其股東資格,剩余股東持有新設(shè)公司發(fā)行的股份,成為新設(shè)公司的股東;
2、新設(shè)公司發(fā)行新股,消失各公司的股份可以全部轉(zhuǎn)化為新公司的股份,成為新設(shè)公司的股東。在新設(shè)合并中,新設(shè)立的公司具有新的公司名稱(chēng),但對(duì)消失各公司的全部資產(chǎn)和負(fù)債概括承受。
【法律依據(jù)】
《上市公司收購(gòu)管理辦法》
第二十三條投資者自愿選擇以要約方式收購(gòu)上市公司股份的,可以向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的全部股份的要約(以下簡(jiǎn)稱(chēng)全面要約),也可以向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的部分股份的要約(以下簡(jiǎn)稱(chēng)部分要約)。
第二十四條通過(guò)證券交易所的證券交易,收購(gòu)人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí),繼續(xù)增持股份的,應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行,發(fā)出全面要約或者部分要約。
第二十五條收購(gòu)人依照本辦法第二十三條、第二十四條、第四十七條、第五十六條的規(guī)定,以要約方式收購(gòu)一個(gè)上市公司股份的,其預(yù)定收購(gòu)的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%.
第二十六條以要約方式進(jìn)行上市公司收購(gòu)的,收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)公平對(duì)待被收購(gòu)公司的所有股東。持有同一種類(lèi)股份的股東應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵葘?duì)待。
第二十七條收購(gòu)人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的,或者向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)但未取得豁免而發(fā)出全面要約的,應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購(gòu)價(jià)款;以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券(以下簡(jiǎn)稱(chēng)證券)支付收購(gòu)價(jià)款的,應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供被收購(gòu)公司股東選擇。
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